Оформление сделок с аффилированностью

Определение аффилированного лица

Аффилированные лица хозяйственного общества – физические и юридические лица, способные прямо или косвенно (через иных физических или юридических лиц) принимать решения либо оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние. Например, такими лицами являются:

  • члены совета директоров (наблюдательного совета), представители исполнительного органа этого общества;
  • юридическое лицо, являющееся участником холдинга, в состав участников которого входит это общество;
  • физическое лицо, которое единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями, детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества в размере двадцати и более процентов;
  • юридическое лицо, которое владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества в размере двадцати и более процентов либо имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом, в соответствии с договором;
  • юридическое лицо, в уставном фонде которого хозяйственное общество владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) в размере двадцати и более процентов либо имеет возможность определять решения, принимаемые таким юридическим лицом, в соответствии с договором;
  • унитарные предприятия, созданные хозяйственным обществом;
  • члены коллегиальных органов управления юридического лица, являющегося аффилированным лицом хозяйственного общества, представитель исполнительного органа этого юридического лица.

Аффилированными лицами хозяйственного общества не могут быть признаны Республика Беларусь и ее административно-территориальные единицы, Национальный банк Республики Беларусь, республиканские органы государственного управления, иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, местные исполнительные и распорядительные органы.

Хозяйственное общество самостоятельно устанавливает порядок определения своих аффилированных лиц, ведет учет таких лиц и обязано письменно уведомить аффилированные лица об этом.

Заинтересованность аффилированных лиц

Специфика заключения сделки с участием аффилированных лиц появляется при наличии их заинтересованности в совершении хозяйственным обществом этой сделки.

Заинтересованность имеет место, если аффилированные лица:

  • являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом;
  • владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами долей в уставном фонде (акций) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом;
  • являются собственниками имущества юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом;
  • являются членами органов (занимают соответствующую должность) управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом;
  • в иных случаях, которые могут быть определены уставом.

Принятие решения о сделке

При наличии заинтересованности аффилированных лиц необходимо решение общего собрания участников хозяйственного общества о заключении сделки. Такое решение принимается общим собранием участников хозяйственного общества большинством от общего количества голосов участников хозяйственного общества, не заинтересованных в совершении этой сделки.

Уставом хозяйственного общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) может быть отнесено принятие решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в случае, если стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, не превышает двух процентов балансовой стоимости активов хозяйственного общества, определенной на основании данных бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период. Уставом может быть предусмотрен более высокий процент.

Уставом или решением общего собрания участников общества может быть определено, что в целях отнесения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, должна сопоставляться со стоимостью активов хозяйственного общества, определенной на основании независимой оценки на первое число месяца, в котором совершается сделка.

Решение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, принимается большинством голосов всех членов совета директоров, не заинтересованных в совершении этой сделки. Член совета директоров хозяйственного общества, который не является аффилированным лицом этого общества, признается независимым директором. Если в составе совета директоров число независимых директоров менее установленного уставом кворума для проведения заседания совета директоров, решение о такой сделке принимается общим собранием участников хозяйственного общества.

Когда не требуется решение общего собрания

Однако решение общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров (наблюдательного совета)) о сделке не требуется, если все участники хозяйственного общества являются его аффилированными лицами и заинтересованы в совершении такой сделки.

Также решение общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров) не требуется в случае, если сделка одновременно отвечает следующим условиям:

  • сделка совершается хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности;
  • условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности.

Сделками, совершаемыми хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, совершаемые хозяйственным обществом три и более раза в течение последних двенадцати месяцев, в частности сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг).

Аффилированные лица, имеющие заинтересованность в сделке хозяйственного общества, обязаны действовать в интересах этого общества и проявлять должные осмотрительность и добросовестность, как если бы они не были заинтересованы в заключении сделки. Кроме того, аффилированные лица несут ответственность за убытки, причиненные в результате сделки, в совершении которой имеется их заинтересованность.

Споры по сделкам с аффилированностью

Если сделка, в которой заинтересованы аффилированные лица хозяйственного общества, совершена с нарушением предусмотренных законодательством требований или нарушает права и законные интересы хозяйственного общества, участников этого общества, то такая сделка является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску участников хозяйственного общества, самого хозяйственного общества, а также членов совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа